+7(499)-938-42-58 Москва
+7(800)-333-37-98 Горячая линия

Ответственность за спам рассылку

Содержание

Закон об SMS-рекламе (рассылке): СМС-СПАМ

Ответственность за спам рассылку

Зачастую организации проводят рассылки по клиентским базам, вспоминая о требованиях законодательства лишь тогда, когда суд выносит решение о взыскании крупного штрафа по иску одного из получателей.

А зря! Непременно изучите действующие законы и удостоверьтесь, что не нарушаете их требований перед осуществлением любых рассылок.

Понятие рассылок

Для начала следует определиться с типами SMS-отправлений. В подавляющем большинстве случаев все отправляемые SMS можно разделить на следующие большие группы:

  1. персональные (обмен информацией происходит между двумя физическими лицами, содержание попадает под тайну личной переписки);
  2. информационные (происходит информирование о каком-либо факте, исключая рекламную составляющую, обмен происходит между клиентом и компанией);
  3. рекламные (в сообщении предлагается или описывается какая-либо услуга/товар, отправитель — компания);
  4. мошеннические (цель отправления — выманить денежные средства получателя всевозможными способами, отправитель, как и получатель — чаще всего физлицо).

Закон о связи (№ 126-ФЗ) под рассылкой определяет автоматическую передачу коротких текстовых сообщений, при этом нумерация может не соответствовать российским требованиям или отправление может не быть предусмотрено договорами о межсетевом взаимодействии с иностранными компаниями-операторами связи.

То есть массовой рассылке в отличие от персональных сообщений присущи следующие свойства (одно или несколько сразу):

  1. отправка происходит автоматически,
  2. нумерация и/или план не соответствует российским,
  3. инициатор — зарубежная компания, действующая без договора с российскими компаниями связи.

Такое трактование рассылок позволяет действующим операторам связи выстроить автоматическую систему фильтрации подавляющей части спама, без чтения содержания (ведь, согласно сохранению тайны переписки, оператор не вправе получать доступ к личным сообщениям пользователей свой сети согласно требованиям закона «О персональных данных»).

Стоит отметить, что тот же закон «О связи» предусматривает ограничения на распространение только рекламных сообщений (то есть, остальные группы, приведенные выше, он не затрагивает).

Какие законы регламентируют деятельность по SMS-рассылкам

Самый первый закон, который следует изучить перед созданием рассылки — № 126-ФЗ «О связи» (со всеми актуальными изменениями, включая требования № 272-ФЗ 2014 года). Он определяет понятие и требования к рассылкам в сетях мобильной связи, устанавливает сроки рассмотрения претензий со стороны клиентов (30-60 дней, согласно ст. 55).

Второй по значимости документ — закон «О рекламе» (№ 38-ФЗ). Он возлагает на рекломораспространителя обязанность доказательства факта согласия абонента на получение рекламных сообщений.

Кодекс об административных правонарушениях предусматривает материальную ответственность (ст. 14.3) и наделяет полномочиями ФАС по рассмотрению жалоб по факту СМС-рекламы и спама (ст. 23.48).

В отдельных случаях может быть применен закон «О защите прав потребителей», например, если посредством SMS покупателю навязываются какие-либо товары или услуги. В этом случае рассмотрением жалоб будет заниматься Роспотребнадзор.

Ответственность за рассылку спама

В большинстве случаев арбитражный суд будет руководствоваться требованиями ст. 14.3 КоАП. Согласно последней могут налагаться следующие штрафы:

  1. для граждан РФ (частных лиц) — 2-2,5 тыс. руб.
  2. для должностных лиц — 4-20 тыс. руб.
  3. для организаций — 100-500 тыс. руб.

Могут налагаться и другие взыскания в зависимости от проступка, времени рассылки и рекламируемой продукции (так, отдельно стоит выделить алкоголь и табак, а также рекламу в объявленные дни траура и т.п.).

Основные требования законов

Какие требования следует соблюдать, чтобы не получить иск в суд от своих клиентов?

Если изложить коротко основные положения, то необходимо:

  1. в обязательном порядке иметь согласие клиента на получение рекламных сообщений. Согласие должно быть получено в явном виде, лучше всего на бумажном носителе (но не обязательно), в случае с алкоголем и табаком, получатели должны быть старше 18 лет;
  2. по первому требованию рекламораспространитель обязан прекратить рассылку в адрес заявителя;
  3. если по клиентам хранятся не только номера телефонов, но и другая персональная информация (такие данные как ФИО, возраст, образование, размер доходов и др.), в обязательном порядке необходимо получение разрешения на их обработку и хранение;
  4. клиенты могут потребовать не только прекращения рассылок, но и удаления персональных данных;
  5. в соответствие с новым законом заказчик рассылки обязан заключать официальный договор с оператором связи. То есть все сообщения в обход данного требования будут автоматически блокироваться.

Небольшие разъяснения

Клиент обязан решать вопрос с рекламораспространителем в досудебном порядке.

Это значит, что в первую очередь для прекращения получения рассылок и исключения контактных данных из баз данных рекламодателя клиент должен обратиться сначала непосредственно распространителю (это может быть или сам оператор связи, или заказчик рассылки). Исключение составляют ситуации, когда абонент не оставлял своего согласия на получение рекламных сообщений.

Отменить ряд отправлений не получится, к таковым относятся сообщения от органов исполнительной власти, региональных властей, государственных внебюджетных органов, и сообщений от самого оператора связи, не являющихся рекламными.

Доказательство получения разрешения от клиентов ложится на инициатора рассылки. Примечательно, что суд может не принять в качестве доказательств ни бумажную анкету, ни электронные свидетельства согласия. Согласие должно быть дано в явном виде.

Например, в бумажной анкете должны быть предусмотрены специальные поля и ясно оговорено получение рекламных сообщений, а электронные свидетельства должны позволять с достаточной достоверностью определить личность клиента (его идентификация) и его волеизъявление (так, например, простого указания номера телефона может быть недостаточно).

Отдельное внимание стоит уделить рассылкам с персональных номеров (номеров телефонов физлиц).

Оператор не имеет права просматривать пересылаемую информацию и потому рассылки с таких номеров не могут блокироваться в автоматическом режиме, чем и пользуются многие компании, работающие с SMS-рассылками.

Однако, клиенты, получившие такие сообщения, могут обратиться в ФАС или к оператору связи для поиска и административного наказания инициаторов.

Источник: https://MainMine.ru/sms-rassylka/info/zakon-ob-sms-reklame

Какой штраф за спам предусмотрен в России?

Ответственность за спам рассылку
Email-маркетинг —читать 4 мин.

Любой человек, который получает от вас письма без согласия, может пожаловаться в ФАС (Федеральную антимонопольную службу), и вас оштрафуют. Возможно, даже на полмиллиона рублей.

Как это предотвратить и спокойно отправлять письма, зная, что в случае жалобы вам ничего не грозит? В этой статье вы узнаете, есть ли в России закон о спаме, и как законодательство влияет на жизнь обеих сторон: отправителей и получателей писем.

Что в законодательстве говорится о спаме

Закона о спаме в России не существует. Но есть федеральный закон «О рекламе» (N 38-ФЗ) и закон «О персональных данных» (N 152-ФЗ). Разберёмся, как они регулируют email-рассылки.

Закон «О рекламе»

В главе 2, статье 18 («Реклама, распространяемая по сетям электросвязи»), пункте 1 говорится (здесь и далее курсив наш):

1.

Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

Отсюда первый вывод: если вы отправляете человеку рекламные сообщения без его согласия, это незаконно. Читаем этот же пункт дальше:

При этом реклама признаётся распространённой без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

То есть если у вас нет доказательств, что пользователь согласился на получение рекламных писем, то вы снова вне закона. Читаем дальше:

Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Другими словами, вы должны предоставить пользователю доступ к немедленному отказу от рассылки. Например, предусмотреть в письме ссылку на моментальную отписку, как в письме от МИФа:

На сколько могут оштрафовать за нарушение закона о рекламе:

  • для граждан — от 2 000 до 2 500 рублей;
  • для должностных лиц — от 4 000 до 20 000 рублей;
  • для юридических лиц —- от 100 000 до 500 000 рублей.

Закон «О персональных данных»

Что такое персональные данные? В статье 3, пункте 1 говорится:

персональные данные — любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных);

Другими словами, это информация, которая помогает идентифицировать пользователя, отличить его от другого человека. То есть персональными данными считаются, как минимум:

  • ФИО;
  • email;
  • номер телефона.

Читаем этот же закон дальше. Статья 15, пункт 1:

1.

Обработка персональных данных в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке путем осуществления прямых контактов с потенциальным потребителем с помощью средств связи, а также в целях политической агитации допускается только при условии предварительного согласия субъекта персональных данных. Указанная обработка персональных данных признается осуществляемой без предварительного согласия субъекта персональных данных, если оператор не докажет, что такое согласие было получено.

То же самое, что в законе о рекламе: если человек не разрешил использовать свои персональные данные, то использовать их в рекламных целях незаконно.

Вот какие штрафы вы можете получить, если неправильно обращаетесь с персональными данными подписчиков:

  • для граждан — от 100 до 5 000 рублей;
  • для должностных лиц — от 300 до 20 000 рублей;
  • для индивидуальных предпринимателей — от 5 000 до 20 000 рублей;
  • для юридических лиц — от 15 000 до 75 000 рублей.

УК РФ Статья 272 «Неправомерный доступ к компьютерной информации»

Ещё один интересный факт, который напрямую касается «чёрных» баз подписчиков. Если вы собрали email-адреса незаконно (скопировали из открытых источников или взломали подписную базу конкурентов), можете получить штраф до 200 тысяч рублей или другие наказания, вплоть до двух лет тюрьмы.

Неправомерный доступ к охраняемой законом компьютерной информации, если это деяние повлекло уничтожение, блокирование, модификацию либо копирование компьютерной информации.

За нарушение вам могут грозить:

  • штраф до 200 000 рублей или в размере дохода за 18 месяцев;
  • исправительные работы до года;
  • тюрьма или принудительные работы на срок до двух лет.

Поэтому работать с ворованной базой подписчиков — со всех сторон плохая идея. Действительно ли в России могут оштрафовать за спам?

Да, прецеденты уже были. Чаще всего несут ответственность за спам в СМС. Но есть и случаи, связанные с email. Например, в июле 2018 года Ставропольский суд оштрафовал «Сбербанк» за email-рассылку без согласия пользователя. Банк заплатил штраф в 250 000 рублей.

А вот ещё один громкий пример. В 2016 году туристическую компанию Travelata оштрафовали за то, что она присылала письма клиенту без его согласия. Хотя клиент пять раз (!) согласился на получение рассылки, поставив галочку «Хочу получать рассылку», когда заполнял форму на подбор тура.

Проблема в том, что галочка стояла по умолчанию и клиент не до конца понимал или не замечал, что подписался на рассылку. После каждого заказа тура он писал в службу поддержки, чтобы отписаться, а на пятый раз не выдержал и довёл дело до суда.

Так что судебная практика показывает, что галочка в форме подписки ничего не решает. Оказалось, что «решает» только физическая или электронная подпись пользователя. Но не может же каждый интернет-магазин требовать у пользователей подпись перед тем, как начать отправлять им письма, верно? К счастью, есть и другие методы доказать, что рассылка законна.

Как обезопасить себя от штрафов за спам

Следующие технические нюансы повысят ваши шансы на победу, если вдруг кто-то из подписчиков захочет пожаловаться на вас в ФАС.

Используйте double opt-in

Мы говорим об этом почти в каждой статье блога не случайно. Пускай пользователь дважды подтвердит согласие на рассылку: когда отправит данные через форму подписки и когда нажмет на кнопку «Подтвердить email» в первом письме.

Так вы не получите в базу «случайных» подписчиков, которые не заметили, что при отправке данных, например, при регистрации в интернет-магазине, они ещё и подписались на рассылку. Так что «жалобщиков» будет намного меньше или не будет совсем.

Добавьте на сайт пользовательское соглашение

В нём должен быть пункт о том, что вы имеете право использовать данные пользователя для того, чтобы отправлять ему письма. Ссылку на соглашение разместите в форме подписки, например, как у The Village:

Не ставьте галочку «Согласен на обработку персональных данных» по умолчанию

Хотя нет ничего незаконного в том, чтобы ставить галочку по умолчанию, случай с Travelata показывает: это может привести к административной ответственности за спам-рассылку и солидному штрафу. Кстати, теперь Travelata убрала с сайта галочки и оставила фразы вроде «Нажимая „Подписаться“, я принимаю пользовательское соглашение». Отличный ход!

Добавьте справку

Укажите данные об отправителе и обоснуйте, почему вы отправляете письма этому человеку. Вот примеры футеров писем от BRANDSHOP и «Де Агостини»:

Отправляйте письмо на один адрес

В пункте «Кому» должен стоять только адрес одного получателя, иначе рекламная рассылка будет считаться массовой и автоматической, а это нарушение статьи 18 закона «О рекламе».

Сохраняйте лог-файлы

Это данные с сайта, которые фиксируют действия пользователя. В суде они помогут доказать, что пользователь действительно оставил email и нажал «Подписаться».

Добавьте кнопку «Отписаться»

Пользователь имеет право быстро отказаться от рекламной рассылки, согласно статье 18 закона «О рекламе». Вот пример письма от Ingate:

Выводы

Если вы отправляете человеку письма без его согласия, это незаконно. Да, в российском законодательстве не предусмотрена прямая ответственность за спам, но за него всё равно вполне реально получить штраф.

Источник: https://leadplan.ru/blog/shtraf-za-spam-rassylku

Наказание за спам рассылку в россии

Ответственность за спам рассылку

Незнание законов не освобождает
от ответственности за их нарушение.

Определение 2. СПАМ — уголовно-наказуемое деяние.

Обоснование 2. Многие считают, что в УК РФ нет статьи запрещающей СПАМ, а, следовательно, СПАМеры “вне закона”. Мало того, во множестве СПАМ-рассылок существует приписка: “Ваш электронный адрес был взят из открытых источников. Данная рассылка осуществлена в соответствии с ч.4 ст.29 Конституции РФ”. Все это легко опровергается.

Начнем с Конституции РФ (пока мы будем вести речь только о субъектах, которые попадают под юрисдикцию РФ).

Да, такая статья есть и в ней сказано, что каждый гражданин имеет право получать и распространять информацию. Очень хорошая статья, не было бы ее, не было бы и Рунета. Но не надо путать Божий дар с яичницей. Мы ведем речь о СПАМе, а не о свободе слова.

Теперь о том, что подразумевают СПАМеры под понятиями “открытый источник”. Конечно, это сайт, на котором помещен E-mail. Это тоже понятно.

Понятно и то, что каждый сайт имеет два входа: “Парадный” (URL), через который вход разрешен всем и “Служебный” — (FTP и др.), куда доступ имеют только владельцы сайтов и доверенные лица.

Для того, чтобы попасть на сайт со “Служебного входа”, надо знать логин и пароль.

Гипотетическая ситуация. Музей. Порядочные посетители пользуются “парадным” входом, перемещаются по залам, знакомятся с экспонатами, оставляют записи в “Гостевой книге”, обмениваются впечатлениями, благодарят руководство и уходят. Все чинно, благородно, прилично.

Но если появляется “нехороший человек”, ночью, тайно, с черного хода проникает в музей и начинает творить безобразие: меняет местами экспонаты, вместо выставленных картин вешает свою мазню, на стенах пишет “нехорошие слова” и т.п.

Показывать посетителям такое откровенное безобразие нельзя — музей, до наведения порядка, закрывается. Полная аналогия с сайтом.

Теперь другая аналогия. E-mail на сайте показываются открыто (“открытый источник” в деформированном понятии СПАМеров). Экспонаты в музее тоже выставляются на всеобщее обозрение, но их нельзя унести с собой, поскольку это воровство (присвоение чужой собственности).

Так вот, E-mail — это тоже собственность, его нельзя, без разрешения владельца, взять с сайта и использовать для преступных деяний: СПАМ-рассылок, занесения в базы данных, тиражировать, распространять, продавать. Таким образом, никаких “открытых источников” в природе не существует.

Все, что находится на сайте, является собственностью владельца (как сам музей и его экспонаты) и взятие любого элемента, находящегося на сайте (тексты, картинки, адреса и пр.), без разрешения владельца — это воровство и попадет под действие ст.

272 УК “Неправомерный доступ к компьютерной информации”.

Статья 272 УК защищает право владельца на неприкосновенность информации.

Преступное деяние, ответственность за которое предусмотрено ст.

272 состоит в неправомерном доступе к охраняемой законом компьютерной информации, который всегда носит характер совершения определенных действий и может выражаться в проникновении на сайт или другую компьютерную систему путем использования специальных технических или программных средств позволяющих преодолеть установленные системы защиты; незаконного применения действующих паролей или маскировка под видом законного пользователя для проникновения в компьютер; хищения информации.

Сначала следует сказать, что является правомерным доступом к информации. Это определение дал Дмитрий Владимирович Чепчугов, начальник Управления “Р” ГУВД Москвы (материалы пресс-конференции на тему: “Борьба с преступлениями в сфере высоких технологий. Мошенничество в Интернете”. 24 мая 2001 года).

Определение 3. Доступ является правомерным, если вы как правообладатель, собственник информации или системы разрешаете доступ другим лицам.

Определение 4. Неправомерным является доступ, если лицо не имеет права на доступ к данной информации, либо имеет право на доступ, но осуществляет его помимо установленного порядка.

Неправомерный доступ к компьютерной информации во всех случаях является умышленным. Совершая это преступление, лицо сознает, что неправомерно вторгается в компьютерную систему, предвидит возможность или неизбежность наступления указанных в законе последствий, желает и сознательно допускает их наступление либо относится к ним безразлично.

Иначе говоря, с субъективной стороны преступление характеризуется наличием прямого умысла (осознание неправомерного доступа, предвидение наступления вредных последствий и желание их наступления) или косвенного умысла (осознание неправомерного доступа, предвидение наступления вредных последствий и сознательное допущение их наступления либо безразличное отношение к наступлению последствий).

Мотивы и цели данного преступления могут быть любыми. Об этом мы уже говорили и не раз вернемся.

Следует отметить правильность действий законодателя, исключившего мотив и цель как необходимый признак указанного преступления, что позволяет применять ст.272 УК к всевозможным компьютерным посягательствам, в том числе и ко всем деяниям связанных со СПАМом.

Статья состоит из двух частей. В первой части наиболее серьезное воздействие к преступнику состоит в лишении свободы до двух лет.

Часть вторая ст.272 предусматривает в качестве признаков, усиливающих уголовную ответственность, совершение его группой лиц либо с использованием своего служебного положения, а равно имеющим доступ к информационной вычислительной системе и допускает вынесение приговора с лишением свободы до пяти лет.

Пример предложения: База “Бизнес-инфо Москва” информация по физическим, юридическим лицам и предприятиям Москвы. Включает себя ФИО руководителя с полной информацией о нем, адрес, телефон, замечания из ГНИ, и др. Цена 1000 р. (3 CD)

Просто прямой путь на нары.

И в заключение. Рекомендуем владельцам сайтов на видном месте размещать следующее предупреждение: “Руководство проекта запрещает использовать адреса E-mail, находящиеся на сайте, для нелицензионных массовых рассылок (СПАМа) и занесения их в базы данных. Нарушители будут привлекаться к ответственности в соответствии со ст.272 УК РФ”.

Для чего это нужно, когда и без этого предупреждения статья действует? Хотя бы для того, чтобы знали, что это делать нельзя. Мы привыкли к предупреждениям в музеях: “Руками не трогать!”.

Маленькая, но существенная деталь. Благодаря этому предупреждению Ваши юристы в суде будут иметь дополнительный козырь, который адвокаты обвиняемого “побить” не смогут.

Некоторые возразят, что для сбора адресов используют программы, которые это сообщение просто проигнорируют. Согласен. Программе все равно, она ответственности нести не будет, а СПАМер (распространитель баз данных) свое получит.

Вывод. В действующем законодательстве есть все необходимое для того, чтобы привлечь СПАМера к уголовной ответственности. Так пользуйтесь этим.

Источник: antispamer.com
Перепечатка без разрешения администрации “АнтиСПАМера” запрещена.

Страничка оказалась полезной? Поделитесь ею в своей любимой соцсети!

Рекламные смски опасны. В 2016 году Мегафон неаккуратно отправил две рекламные смски и заплатил миллион рублей штрафа. То же самое может случиться с аквапарком, парикмахерской и магазином сумок. Только для них миллион — более серьезная сумма, чем для Мегафона.

Юрист Елена Янина рассказывает, как рассылать смс без штрафов. Статья подходит, если сотрудники запускают рекламную смс-кампанию сами или с помощью подрядчиков. Можно проверить, не нарушают ли они закон.

Кто и за какой закон штрафует

Если компания рассылает смс с рекламой, она может нарушить три закона: о рекламе, связи и персональных данных. За нарушения есть штраф, самый распространенный — за закон о рекламе:

  • для компании — от 100 000 рублей до 500 000 рублей;
  • генерального директора или индивидуального предпринимателя — от 4000 рублей до 20 000 рублей.

Как компания рассылает смс, следит антимонопольная служба, или сокращенно ФАС. Формально служба вправе штрафовать за каждую незаконную смс. Компания отправила сто смс с нарушениями, штраф — пятьдесят миллионов рублей.

Мегафон рассылал рекламу игры. Получатель отказался от смс, но отказ не сработал, и смс всё равно пришли.

В итоге антимонопольная служба оштрафовала Мегафон на миллион рублей за две незаконные смс.

Антимонопольная служба штрафует не просто так, а по жалобам. Жалобу может подать любой недовольный получатель. Бывает, что служба начинает разбирательства по своей инициативе.

Банк «Траст» рассылал рекламу по электронной почте. Речь шла о рекламе кредитов для сотрудников.

Среди адресов оказался адрес антимонопольной службы в Тамбове. Сотрудники подали жалобу, служба начала разбирательство и в итоге оштрафовала.

Банк пытался оспорить штраф с помощью аргумента: «Служба по ошибке получила письмо, наш сотрудник при отправке нажал не ту кнопку», но суд и антимонопольная служба аргумент не приняли.

Это пример с электронной рассылкой, но правила для рассылки и смс одинаковые. Судебное дело на Гаранте.

Компании надеются, что антимонопольщики не узнают о незаконных смс, поэтому штрафа не будет. Шанс есть, но не сказать что большой.

Антимонопольная служба учит жаловаться. Для этого у службы есть памятка, как правильно жаловаться, и анкета на сайте. Читаете, заполняете, нажимаете кнопку, и жалоба готова. Клиенту хватит пяти минут, чтобы оставить жалобу.

Посмотреть приложение «Росспам»: описание на сайте и в Плей-маркете

Кроме сайта антимонопольной службы, есть приложение «Росспам». Мы не знаем точно, насколько хорошо работает, но слышали отзывы, что всё в порядке. Схема такая: регистрируетесь, записываете жалобу, нажимаете кнопку, и служба узнает об смс. Не надо заходить на сайт, пожаловаться можно с телефона.

Неважно, работает ли это приложение или кто-то создаст новое. Всё равно у антимонопольщиков хватает возможностей узнать о нарушениях.

Если компания работает в малом и среднем бизнесе и это первое нарушение, возможно, служба выдаст предупреждение вместо штрафа. Лучше не рассчитывать на поблажку.

Кто получает штраф

По закону о рекламе, штраф за незаконную смс получает «рекламораспространитель». Выходит, если компания рассылает через Билайн, штраф платит Билайн. Но на практике всё не так однозначно.

Антимонопольная служба рассказаала в письме, кого считать рекламораспространителем:

  • «Рекламораспространителем выступает лицо, которое совершило определенные действия по доведению рекламы до потребителя.
  • Поставщик услуг связи, который обеспечил подключение к сети электросвязи, рекламораспространителем не является».

Источник: https://online-rosevrobank.ru/jur-sovety/nakazanie-za-spam-rassylku-v-rossii

Когда e-mail рассылки вне закона? Судебная практика в России

Ответственность за спам рассылку

Прежде чем говорить о правовом положении e-mail рассылок в российской юрисдикции и возможной ответственности за нарушение действующих норм права, регулирующих данную отрасль, следует ответить на вопрос, что такое e-mail рассылка в разрезе интернет-маркетинга?

Догмы

Автоматизированное распространение по сетям электронной связи сообщения неопределенному кругу адресатов (группе) по заранее сформированному адресному списку – это e-mail рассылка (рассылка).

О содержании

Если названное выше сообщение, адресованное неопределенному кругу лиц и распространенное по сети, содержит информацию направленную на привлечение внимания к определенному объекту (продукту, услуге и т.д.), формирование интереса к этому объекту и продвижение его на рынке, то это уже реклама.

Один из признаков рекламы это — неперсонифицированность.

При этом указание в заголовке сообщения обращения к лицу (формально персонофицированное) «Уважаемый(е) Оля-Толя, только для вас…» — не работает. Даже в таком случае, письмо будет признано рекламой.

Таким образом, в разрезе интернет-маркетинга рассылка не что иное как реклама, распространяемая определенным способом (по каналам электронной связи), правовое положение которой регламентируется Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».

Норма

Положения статьи 18 Закона о рекламе вводят одно из самых главных требований к распространению рекламы по сетям электронной связи (рассылкам ). Это – согласие адресата.

Получение рассылки без согласия адресата делает такую рассылку «вне закона»!

Процесс

Контроль за соблюдением исполнения субъектами рынка требований законодательства о рекламе возложен на Федеральную антимонопольную службу Российской Федерации (ФАС).

Функции ФАС:

надзорная и превентивная функции – выявляет нарушения и выдает предписания для их устранения.

Предписания носят совершенно формальный характер. Не стоит ждать от ФАС, что он разъяснит и подскажет, какие ошибки, послужившие нарушением, нужно устранять. «Спасение утопающих дело рук самих утопающих». Однако, неисполнение предписания надзорного органа это отдельное правонарушение.

карательная функция – привлечение к ответственности субъектов рынка, нарушающих законодательство о рекламе.

С заявлением о несоблюдении положений закона о рекламе, относящихся к рассылкам может обратиться любое лицо посредством направления короткого сообщения о нарушении с приложением скриншота «незаконной» рассылки.

Короткого сообщения со скриншотом достаточно для возбуждения дела против Вас.

На основании такого заявления территориальный орган ФАС (в каждом субъекте РФ образовано территориальное управление) возбуждает «Дело» о проверке наличия либо отсутствия нарушений законодательства о рекламе.

Регламент ФАС устанавливает, что такое дело должно быть рассмотрено в течении 1 года по месту обнаружения нарушения.

По результатам такого расследования должностным лицом территориального управления ФАС выносится определение о прекращении производства по делу. В определении распространенное сообщение (рассылка) признается законным – отсутствует факт нарушения.

Либо в постановлении устанавливается факт нарушения. Дополнительно постановлением может быть указаны требования (предписания) для устранения нарушений законодательства о рекламе на будущее. Принимается решение о привлечении лица, распространившего сообщение, к административной ответственности.

Отдельно ФАС возбуждается дело об административном правонарушении – это дополнительное административное расследование, в рамках которого должностным лицом ФАС должен быть составлен протокол об административном правонарушении.

Фактически в протоколе фиксируются обстоятельства, установленные в период «дела УФАС» о нарушении закона о рекламе.

Что делать если ФАС возбудил в отношении вас дело?

Подготовить предельно короткий ответ, сообщающий ФАС, почему конкретная рассылка не нарушает закон.

Только короткие факты в защиту. Никакой дополнительной информации.

Никакой дополнительной информации об иных адресатах рассылки.

Ответственность

Кодексом об административных правонарушениях РФ (КоАП РФ) нарушения в области e-mail рассылок подпадают под состав части 1 статьи 14.3 «Нарушение законодательства о рекламе».

Ответственность предусмотрена для трех субъектов:

  • Физическое лицо (гражданин) – штраф от 2  до 2,5 тысяч рублей.
  • Должностное лицо (как правило, это директор организации) – штраф от 4 до 20 тысяч рублей.
  • Юридическое лицо – штраф от 100 до 500 тысяч рублей.

В случае обнаружения нарушения закона, штраф ФАС наложит по каждому эпизоду рассылки.

Пример:

В день «Х» вы разослали по списку 4-м адресатам 3 сообщения рекламного характера «Ура!…» «Погода хорошая….», «Отдыхайте с нами….» и т.д. Один из адресатов написал в ФАС письмо-жалобу, сказал, что  «Нечего радоваться, погода плохая, мне все это не нравится, я не хотел этого!»; приложит скрины писем с рассылкой.

Если ФАС установит, что нарушения рекламы есть, то он вынесет 3 постановления по каждому сообщению.

ФАС, проверяя жалобу обязательно запросит данные о рассылке, чтобы установить событие. Если вы раскроете данные о списке рассылки, то ФАС может запросить у каждого адресата — «хотел ли адресат получать такую рассылку».

Потенциально по каждому негативному ответу вы получите новые постановления о нарушениях закона о рекламе.

Каждое последующее постановление может носить более строгий характер наказания.

«Неприятно, но факт»: к административной ответственности привлекают как юридическое лицо, так и должностное лицо – генерального директора.

Если распространителем рассылки является юридическое лицо, то в любом случае ФАС по каждому эпизоду незаконной рассылки привлечет к административной ответственности и само юридическое лицо, и должностное лицо общества – генерального директора. Правовые последствия такого решения для генерального директора таковы, что участники общества могут потребовать возмещения убытков от ненадлежащего исполнения обязанностей директора, повлекшего такой штраф.

Возможности освобождения от наказания

Да, вы совершили правонарушение.

Рассылка была без согласия адресата.

Однако административного наказания можно избежать. Такую возможность предоставляет КоАП для субъектов малого и среднего предпринимательства. В случае отнесения распространителя к предприятиям малого и среднего предпринимательства он может быть освобожден от ответственности и ограничится устным замечанием.

Как доказать, что рассылка законная?

В данном конкретном случае рекомендации и правовые позиции приводятся на основе реальных дел Юридической фирмы VVCL, связанных с привлечением ФАС к административной ответственности ряда компаний, оказывающих услуги посредством онлайн-сервисов.

Итак, мы указали, что в силу положений Закона о рекламе – e-mail рассылка становиться вне закона в том случае, если:

  1. Поступила жалоба от лица, получившего электронное сообщение. Жалобщик только констатирует нарушение своих прав;
  2. И самый главный момент – жалобщик, утверждает, что «не давал согласия на получение такого сообщения в свой адрес».

Проблемы доказывания

Доказывание факта получения согласия адресата на рассылку в его адрес рекламных сообщений лежит на рекламораспространителе – то есть, на Вас.

Это придется доказывать ФАСу, а если орган не «поверит» Вам и вынесет решение о нарушении закона о рекламе, а в последующем привлечет в административной ответственности, — еще и суду. Решение о привлечении к административной ответственности может быть обжаловано именно в суде.

Воля

Согласие адресата может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Как можно доказать проявление воли, то есть того, что адресат осознавал и хотел определенных последствий?

Только подтверждением определенных действий адресата.

Овеществленных доказательств такого согласия (каких-либо бумаг) представить невозможно, учитывая, что взаимодействие происходит онлайн. Между тем идеальное доказательство для суда и ФАС РФ – бумага, на которой напротив фразы «Согласен получать рассылку рекламного содержания» стоит живая подпись пользователя с указанием Ф.И.О.

Такие буквальные подтверждения являются хрестоматийными примерами судов с SMS-рассылками.

Варианты решений, применяемые сейчас различными сервисами онлайн

Первый вариант – отдельный чекбокс для выражения согласия с рассылкой. Чекбокс необязательный и не зависящий от согласия с пользовательским соглашением. То есть если «галочка» не проставлена, то реклама не приходит, но заказ производится.

Плюс: открытость отношений с пользователем. Если проставит «галочку» – будет получать рассылку. Не проставит – не будет. У пользователя есть выбор, который не зависит от оказания ему основной услуги.

Минус: может появиться пользователь, который сознательно или несознательно забудет, что «галочку» согласия с рассылкой он проставлял (кейс онлайн-сервиса покупки туров). В таком случае для доказывания своей позиции нужно будет прибегать к прочим способам. О способах будет указано дополнительно.

Второй вариант – нет отдельного чекбокса для выражения согласия с рассылкой. Оставляя заявку, пользователь соглашается с пользовательским соглашением, где «зашито» его согласие на рекламную рассылку.

Плюс: можно говорить, что, не согласившись с рекламной рассылкой, он бы не получил услугу (благо) онлайн-сервиса. Если получил услугу – значит, выражал согласие на рассылку.

Минус: согласно складывающейся судебной практике у пользователя должна иметься альтернатива – соглашаться с рассылкой или нет. То есть он должен отдельно оформить заявку на услугу (договор) и отдельно согласиться или нет с рассылкой. В отсутствие такой альтернативы считается, что согласие на рекламную рассылку получено не было.

Не применимо к взаимоотношениям клиента и сервиса, в результате которых не предоставлена услуга, но клиент уже воспользовался частично благами сервиса (например, заказал онлайн-отслеживание цен на авиаперевозки, произвел онлайн сравнение цен на товары и услуги).

Применение второго варианта может увеличить количество жалоб, потому что пользователь не заметит, что его согласие с рассылкой было выражено через согласие с пользовательским соглашением.

Делаем

  1. Приоритетным является оставление отдельного чекбокса для согласия с рассылкой в форме на подписку.Форма на рассылку должна содержать четкую формулировка согласия. Фраза должна недвусмысленно говорить о том, что пользователь дает согласие на получение именно рекламы по электронной почте.Негативный пример: «Мне нравятся холодильники и я хочу получать интересные предложения на почту» — эта фраза может не выражать согласия на получение рекламных объявлений.
  1. В пользовательском соглашении и договоре (при наличии оферты у онлайн сервиса) должны быть прописаны условия, при которых пользователь подписывается на рассылку и отписывается от нее.При этом согласие с пользовательским соглашением должно быть обязательным для осуществления заказа услуги (оформления договора).Пользовательское соглашение должно быть выделено в отдельный документ на сайте.
  1. После оформления заказа (иного действия на ресурсе), если пользователь выразил согласие на получение рассылки, ему должно прийти индивидуальное (с указанием имени) приветственное письмо, не содержащее рекламы, где будет написано, что он выразил согласие на получение рассылки, что он может отписаться от нее в порядке, предусмотренном пользовательским соглашением, и проставлена ссылка на отписку.На такое письмо можно будет ссылаться, говоря о конклюдентных действиях пользователя (первый раз он выразил свое согласие с рассылкой активно, второй раз – молчаливо, не отреагировав на нерекламное письмо и не отписавшись).
  1. Сохранять лог-файлы, со всеми записями за последние 15 месяцев, из которых можно проследить каждого пользователя (его e-mail), когда он подписался на рассылку и отписался от нее. Такой длительный срок обусловлен сроком давности для привлечения к административной ответственности за совершения нарушения закона о рекламе (12 месяцев с момента нарушения).
  1. Обеспечить себя двумя-тремя свидетелями. Знакомые могут подписаться на рассылку, через месяц отписаться. В случае возникновения жалобы какого-либо пользователя можно будет привлекать этих лиц в качестве таких же пользователей, которые расскажут, как они подписывались и отписывались от рассылки. При этом данные о них так же, как и о жалобщике, будут видны в лог-файле.
  1. Иметь в наличии специалиста с техническим образованием, готового дать пояснения суду о работе системы рассылки рекламных сообщений на конкретных логических схемах работы программного кода сайта (онлайн-сервиса).
  1. Если пользователь жалуется на рассылку в электронных письмах, направленных в адрес вашей компании, не сообщать такому пользователю лишней информации (как переадресовывается его жалоба, должности и имена сотрудников, рассматривающих его вопрос и т.п.) и не признавать какие-либо ошибки в работе системы подписки/отписки. Иными словами, если пользователь просит его отписать – нужно сообщить ему, что он успешно отписан. Желательно навсегда!
  1. В любом случае (эпизоде) привлечения к административной ответственности, как уже было сказано выше не входить в переписку с государственными органами до момента четкого понимания предъявленных органом требований и их последствий.
  2. Обращаемся к юристам уже на этапе создания рассылки.

Источник: https://www.vvcl.ru/2017/04/kogda-e-mail-rassylki-vne-zakona-sudebnaya-praktika-v-rossii/

В россии введена ответственность за спам

Ответственность за спам рассылку

В России вступили в силу поправки к закону «О связи». Теперь ответственность за распространение SMS-рекламы и спам-сообщений несут операторы мобильной связи, которые также будут обязаны блокировать подобные рассылки по просьбе абонента.

Россияне устали от назойливой рекламы

«На рассылку не согласен!»

Граждане РФ все чаще жалуются, что реклама GSM-операторов досаждает им. Бывает, рассылка приходит с самого утра, в том числе в выходные дни.

Ранее операторы мобильной связи не имели права отфильтровывать SMS, даже если имелись сведения, что эти рассылки происходят без согласия абонента. В настоящее время законной является лишь та рассылка, на которую абонент дал свое согласие.

Однако, по новому закону, компания должна обращаться с запросом к абоненту, желающему получать подобный спам.

Отныне оператор отвечает по закону за предоставление информации от заказчика услуги после получении согласия абонента. В случае нарушения, штраф будет платить также виновный в распространении несанкционированной рекламы. Размер штрафа составляет для юридического лица – от 100 до полумиллиона рублей, а для лица, занимающего определенную должность, – от 4 до 20 тысяч рублей.

SMS-рассылка определяется законом по трем основным критериям: массовость, автоматический характер и использование номеров, не предусмотренных российской системой и планом нумерации (например, короткие номера и буквы).

По мнению главы Управления Федеральной антимонопольной (ФАС) службы Башкирии Зульфии Акбашевой, в случае, если сотовый оператор включает в рассылку SMS номер клиента, он обязан удостовериться в том, что человек согласен на получение рекламы.

ФАС уже получила сотни жалоб от граждан, которым докучал спам. Сложность привлечения к ответственности заключается в том, что зачастую человек подписывает согласие на рассылку рекламы в сообщении, когда, к примеру, оформляет карту со скидкой при совершении покупки в супермаркете.

Чаще всего, продолжает Акбашева, сноска на согласие на SMS-рассылку в анкетах напечатана мелким шрифтом или на бланке есть пункт с согласием получать рассылку рекламы от партнеров компании. В результате, на сотовый телефон человека начинают приходить сообщения о всевозможных акциях и скидках, даже от не знакомых абоненту компаний.

Теперь, если гражданин считает, что не давал своего разрешения на рекламу, зашифрованную в SMS, необходимо обращаться в антимонопольную службу. В этой структуре, после рассмотрения жалобы, распространитель рекламы может быть привлечен к административной ответственности.

Чтобы пожаловаться в ФАС, у Вас на руках должны быть следующие документы:

  • Договор с сотовым оператором, где четко прописано, на какую рассылку вы согласились.
  • Детализация полученных телефонных услуг с информацией о поступивших на ваш номер SMS.
  • Фото или скриншот полученных на ваш номер спам-сообщений.

Можно просто позвонить или отписаться от спама

По мнению юристов, защититься от рассылки спама и даже возместить моральный ущерб, можно через суд или обращение Общество защиты прав потребителей. Так, старший преподаватель института права Башкирского Государственного Университета Дамир Давлетшин говорит, что «В качестве ответчика компании надо будет доказать, что вы предоставляли свой номер и давали согласие.

Если такие данные будут представлены, в иске откажут. Новинка в законе в том, что государство, по сути, переложило обязанность отслеживать правомерность рассылки заказчиками рекламы на сотовых операторов».

Чтобы прекратить рассылку, правовед рекомендует обращаться непосредственно к оператору сотовой связи либо в полицию, в письменном виде или по звонку, в случае с оператором.

Адвокат Леонид Куликов высказал предположение, что компании, которые заказывают услугу рассылки, связываются с сотовыми операторами, которые на платной основе предоставляют им базы контактов пользователей.

– В магазинных анкетах напишите крупными буквами: «На рассылку не согласен!», и пусть потом попробуют доказать, что вы соглашались на рассылку. По вашему обращению контролирующие органы могут наказать операторов, но, думаю, вряд ли стоит рассчитывать на компенсацию морального вреда, т.к. доказать его достаточно сложно.

Однако судебной практики по этому вопросам пока нет, утверждает юрист.

Для того, чтобы отключить спам вам нужно:

  • Для «МТС» — отправьте SMS на номер 4424, указав в сообщении команду «off» и номер, который необходимо заблокировать. Также в магазинах-салонах МТС можно написать соответствующее заявление и полностью отказаться от подобных SMS-рассылок.
  • Для «Билайна» — отправьте смс с номером, с которого поступает спам, на горячую SMS-линию 007.

    Каждая жалоба абонента будет регистрирована и проведено расследование, имеется ли согласие на рассылку. После обработки жалобы абонент должен получить ответ оператора.

  • для Мегафона — набрав комбинацию цифр *903#, пользователь получает с доступ к десятку последних номеров, с которых ему были доставлены SMS.

    Любой из этих номеров в два клика абонент сможет занести в «черный список».

Кроме того, есть бесплатный сервис с номером 1911, который позволяет абоненту отправить жалобу на доставленные ему сообщения, на которые он не давал своего согласия.

 Тем временем, в мобильных компаниях уверяют, что они рассматривают абсолютно все жалобы и принимают соответствующие меры для последующего ограничения такого спама.

Источник: ProUfu

Источник: https://digital.report/v-rossii-vvedena-otvetstvennost-za-rasprostranenie-sms-reklamyi-i-spam-soobshheniy/

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.